Angela Perez

1. ¿CUÁLES SON LOS DERECHOS VULNERADOS DE LA TRABAJADORA DEL SERVICIO DOMÉSTICO?, ENUMERARLOS.

A. El derecho a un mínimo vital y móvil: A la señora Sofía Castiblanco, su empleador le estaba vulnerando su derecho a percibir un salario mínimo mensual como retribución de sus labores de tiempo completo, ya que al cumplir sus funciones como trabajadora del servicio doméstico interna, la norma exige que el pago no debe ser menor a 1 SMMLV, dentro del cual es posible incluir el pago en especie (ej. comida), pero este tiene que ser máximo el 30% de su salario mínimo.

B. El derecho a recibir dotación: El CST del trabajo exige al empleador que cuando su trabajador lleve más de tres meses laborando adquiere el derecho a que se le entregue una dotación para desarrollar sus labores, teniendo el derecho la señora Sofía Castiblanco de recibir tal prestación el 31 de agosto y el 20 de diciembre de 2017, dotaciones que claramente no fueron entregadas afectando a la trabajadora ya que usaba sus prendas propias para el cumplimiento de sus funciones.

C. El derecho a ser afiliada al Sistema Integral de Seguridad Social: De igual manera, la ley obliga al empleador a afiliar a sus empleados a Salud, Riesgos y Pensión, así como a hacer los correspondientes aportes, por lo cual, en el caso que nos ocupa a la señora Sofía Castiblanco se le estaba vulnerando el derecho a una vida digna, desde el punto de vista que en caso de enfermedad o accidente no tendría derecho a acudir a una IPS ni a que sus incapacidades y demás sean cubiertas por la EPS, así como haber perdido las cotizaciones a pensión en el tiempo laborado afectando su expectativa a adquirir una pensión,

D. El derecho a recibir indemnización por su despido sin justa causa: El Código que rige las relaciones laborales en su Art.64 establece que cuando el contrato de trabajo se da por terminado unilateralmente sin que medie justa causa, se debe indemnización por la condición resolutoria por incumplimiento, inherente al contrato, estando vulnerada la trabajadora en su derecho a percibir tal indemnización.

E. El derecho a percibir una prima de servicios: A partir del año 2016 se estableció la obligación para el empleador de pagar prima de servicios a la trabajadora de servicio doméstico, por lo que en el caso concreto, el señor Juan Ospino vulnero este derecho de la señora Sofía ya que no le cancelo la prima en el mes de junio ni de diciembre de 2017.

F. El derecho a cesantías: Como en el anterior literal, el empleador no consigno a favor de su trabajadora las cesantías correspondientes al tiempo laborado de marzo a diciembre del año 2017.

G. El derecho a ser liquidada al terminar la relación laboral: Una vez finalizado el contrato laboral nace el derecho para el trabajador de recibir la liquidación del contrato, con el fin de que el empleador quede a paz y salvo de todas sus obligaciones para con la empleada, por lo anterior, el señor Juan Ospino finalizo el contrato pero no realizo ni pago la liquidación correspondiente a las prestaciones sociales y salarios debidos por el tiempo laborado.

2. ¿ES OBLIGATORIO QUE LOS EMPLEADORES REALICEN EXÁMENES MÉDICOS A LOS TRABAJADORES DEL SERVICIO DOMÉSTICO U A OTRO TRABAJADOR?

Inicialmente estos exámenes médicos eran obligatorios en el entendido de que el empleador era quien cubría económicamente cualquier contingencia como enfermedad o accidente común o laboral, por lo que él debía ser precavido a la hora de ingresar trabajadores y evitar el pago de estos costos, con la entrada en vigencia del Sistema de Seguridad Social en salud, se elimino esa carga al empleador limitando solo al pago de los aportes mensuales correspondientes; como consecuencia de lo anterior, el Ministerio de Protección entró a regular la práctica de estos exámenes médicos ocupacionales dirigiéndolos a determinado campo de aplicación como lo establece el Art. 1 de la Resolución 2346 de 2007: “se aplica a todos los empleadores, empresas públicas o privadas, contratistas, subcontratistas, entidades administradoras de riesgos profesionales, personas naturales y jurídicas prestadoras o proveedoras de servicios de salud ocupacional, entidades promotoras de salud, instituciones prestadoras de servicios de salud y trabajadores independientes del territorio nacional.”, creando así ese deber como empresa de practicar tales exámenes, siempre asumiendo el costo por el empleador.

3. ¿CUÁL DEBE SER LA JORNADA DE TRABAJO DE UN TRABAJADOR DEL SERVICIO DOMÉSTICO?

La jornada laboral máxima reglada en el Código Sustantivo de Trabajo anteriormente no era aplicable para este tipo de trabajadores pero tampoco se estableció cual jornada utilizar, razón por la cual permitió al empleador abusar de la jornada y hacer laborar muchas más horas a los trabajadores domésticos sin el reconocimiento de las horas extras; situación que llamo la atención de la Corte Constitucional, quien tuvo que regular tal jornada jurisprudencialmente, por lo que actualmente la jornada laboral para los empleados domésticos varía en estos dos supuestos:

-          Trabajador doméstico interno: Jornada máxima de 10 horas diarias, en caso de requerir el servicio más allá de este límite se tendrá que reconocer las horas extras.

-          Trabajador doméstico que no vive con el patrono permanentemente: Rige la jornada máxima laboral establecida en el Art. 161 del C.S.T., es decir, 8 horas siendo su exceso horas extras, aplicándose las demás garantías laborales y prestaciones laborales.

En los anteriores supuestos aplica el descanso remunerado dominical, teniendo claro que si se labora debe pagarse con los recargos exigidos por la ley.

4. REALICE LA LIQUIDACIÓN CORRESPONDIENTE DE LA TRABAJADORA SOFÍA CASTIBLANCO, INCLUYENDO SI TIENE DERECHO A PARAFISCALES

PRESTACION	FORMULA APLICADA	TOTAL
Salarios Adeudados	Saldo Insoluto Marzo 2017: $ 287.717 Abril 2017: $ 287.717 Mayo 2017: $ 287.717 Junio 2017: $ 287.717 Julio 2017: $ 287.717 Agosto 2017: $ 287.717 Septiembre 2017: $ 287.717 Octubre 2017: $ 287.717 Noviembre 2017: $ 287.717 Diciembre 2017: $ 287.717 Enero 2018: No aplica porque el Salario del mes de Diciembre cubre de Dic 11 a Enero 11.	$ 2.877.177
Horas Extras Diurnas	Laboraba 1 hora diaria extra Mensual: 20 horas Por el tiempo Laborado: 200 horas extra diurnas Valor hora ordinaria 2017: 3073 Recargo: 25%= 768 = 3.841	200 horas extra: $768.200
Prima de Servicios	Días laborados: 298 814.537*298/ 360	$674.300
Cesantías	814.537*298/ 360	$674.300
Intereses a Cesantías	(674.300*298*0.12%)/360	$67.000
Vacaciones	814.537*298/720	$337.150
Indemnización por el Despido sin justa causa	Por ser un contrato a término indefinido, la indemnización son 30 días de salario por el primer año y como no alcanzó a cumplir el año son 26 días de indemnización.	$706.000
	TOTAL LIQUIDACION	$6.104.127

Los aportes parafiscales se constituyen como un aporte del 9% distribuido en 3 porcentajes (4% Caja de Compensación, 3% ICBF y 2% SENA) que las empresas deben cancelar por cada empleado que tengan en su nómina, sin embargo, esta obligación no se exige a los empleadores de trabajadores domésticos en el entendido de que la unidad familiar no es una unidad de explotación económica como sí lo son las empresas.

5. DESDE SU PUNTO DE VISTA PERSONAL SIENDO USTED EL EMPLEADOR DE LA TRABAJADORA DEL SERVICIO DOMÉSTICO ¿CUÁL SERÍA SU POSICIÓN FRENTE AL CASO DE ESTUDIO?

Desde mi punto de vista personal es necesario reconocer que muchas veces son más difíciles las tareas de la casa que las funciones en otros trabajos, por lo cual es justo ofrecer a esta trabajadora todas sus garantías laborales ya que se constituyen como sus derechos adquiridos, dado que ella cumple a cabalidad sus funciones y su jornada establecida.

Por lo anterior, desde un inicio sería ideal concertar las condiciones de trabajo mediante contrato escrito, afiliando a mi empleada a salud y a fondo de pensiones, así como al fondo de cesantías que ella escoja, aportando oportunamente para que no suceda como en este caso de quedar desprotegida en el momento del aborto no pudiendo acudir a un centro de salud en procura de sus derechos.

Finalmente, pienso que es relevante que ella también conozca sus derechos laborales para que los pueda exigir ya que muchas veces por la ignorancia y la necesidad se aceptan condiciones que ni siquiera son las mínimas y pagos mucho menores a lo merecido o normado en la ley.

6. ¿SOBRE QUÉ BASE SE DEBE LIQUIDAR Y PAGAR LA LICENCIA DE MATERNIDAD, BASADO EN EL CASO DE ESTUDIO?

La base sobre la cual se debe liquidar la licencia es la remuneración mensual con la que se cotiza al sistema de salud, partiendo del salario mínimo mensual legal vigente, para esta licencia no se tiene en cuenta el tiempo que se lleva cotizado y se le otorga de dos a cuatro semanas dependiendo del concepto del médico y se paga el 100% del salario que se devenga, en este caso que no se afilio al Sistema de Seguridad Social en Salud, el empleador es el que debe reconocer y pagar tal licencia, debiendo la trabajadora presentar el certificado médico donde se indique que si se ha sufrido un aborto, indicando el día y el tiempo de reposo que necesita.

           

7. ELABORE UNA CONCLUSIÓN QUE AYUDE A SOLUCIONAR EL PROBLEMA DE LA TRABAJADORA SOFÍA CASTIBLANCO SIGUIENDO LAS NORMAS DEL DERECHO LABORAL.

Básicamente la conclusión que podemos sacar de este caso es que la realidad laboral difiere mucho de lo que norma la ley, ya que siempre se va a encontrar el empleador en mejor posición en la relación laboral, sea económicamente o por jerarquía, teniendo en muchos casos que el trabajador adaptarse a lo que quieran ofrecer como remuneración o aceptar el acoso laboral en sus modalidades por el temor de perder su sustento, y esto lo hacen porque ven la necesidad del trabajo, y más en Colombia que no hay suficientes oportunidades laborales.

Por lo anterior, es necesario que el trabajador conozca a fondo sus derechos informándose en las entidades que el gobierno tiene para este fin como en las oficinas de trabajo, así mismo, el empleador debe ser consciente de los derechos de los empleados que se encuentran respaldados legal y jurisprudencialmente.

Lo interesante del tema es que en caso de la vulneración de los derechos es posible acudir a la jurisdicción para que un juez haga reconocer y pagar las prestaciones debidas y las indemnizaciones a que haya lugar.

8. EXPLIQUE SI LA TRABAJADORA SOFÍA CASTIBLANCO TIENE DERECHO A ALGÚN TIPO DE INDEMNIZACIÓN POR EL ABORTO SUFRIDO.

El empleador al no conocer el embarazo de su trabajadora inicialmente no tendría que cubrir alguna indemnización, sin embargo, se ha formado la postura que en caso de que no tenga conocimiento pero se pruebe que se quedó en este estado durante el cumplimiento del contrato de trabajo, el empleador debe reconocer el fuero maternal, es decir, si la despidió debe reintegrarla, y si está dentro de sus labores no la puede despedir hasta el tercer mes de lactancia.

Otra cosa, también que se puede aplicar es con base en la ley 1010 de 2006 de acoso laboral presentar queja a la oficina de trabajo para que sancionen al empleador con multas u otro tipo de sanción.

9. INVESTIGUE ¿CUÁL ES EL PROCESO QUE DEBE REALIZAR LA TRABAJADORA DEL SERVICIO DOMÉSTICO PARA INICIAR UNA DEMANDA LABORAL?

El proceso que debe realizar la trabajadora de servicio doméstico o cualquier otro trabajador, inicialmente es presentar un escrito de demanda a nombre propio o en representación de un abogado que contenga los siguientes elementos que exige el Art. 25 del C.P.L y S.S.:

1. La designación del juez a quien se dirige.

2. El nombre de las partes y el de su representante.

3. El domicilio y la dirección de las partes.

4. El nombre, domicilio y dirección del apoderado judicial del demandante, si fuere el caso.

5. La indicación de la clase de proceso.

6. Lo que se pretenda, expresado con precisión y claridad. Las varias pretensiones se formularán por separado.

7. Los hechos y omisiones que sirvan de fundamento a las pretensiones, clasificados y enumerados.

8. Los fundamentos y razones de derecho.

9. La petición en forma individualizada y concreta de los medios de prueba, y

10. La cuantía, cuando su estimación sea necesaria para fijar la competencia.

Cuando la parte pueda litigar en causa propia, no será necesario el requisito previsto en el numeral octavo.

Paso seguido debe notificar de la demanda al demandado quien puede contestar la demanda aceptando o no los hechos, así como oponiéndose o no a las pretensiones; esperando a que el Juez determine la fecha de la audiencia inicial y luego la de trámite, debiendo acudir la demandante como el demandado y sus abogados a las mismas.